RSS
 

Архив для категории ‘Заметки юриста’

Действия компании в случае применения к работнику мер дисциплинарного взыскания

15 Мар

Бывает работодатель бессилен себя защитить от хитро-мудрого работника.

Имею в виду случаи, когда работник нарушает трудовую дисциплину или причинил материальный ущерб компании, или совершил хищение на работе, другие неприятные проступки, буду называть их нарушениями. Работодатель, в свою очередь, не желает обращаться в полицию, увольняет опасного сотрудника по основаниям ст. 81 ТК РФ, бывает объявляет работнику «устно» о том, что тот уволен.

После чего работник обращается за защитой своих прав в компетентные органы или суд, выигрывает дело. Работодатель терпит неприятные последствия. Работника восстанавливают в должности, ему выплачивается заработная плата за время вынужденного прогула.

Работодатель возмущается, ведь работник действительно совершил существенный проступок, а защитить себя (компанию) невозможно!

К счастью можно. Если полностью соблюдать порядок применения мер дисциплинарного взыскания, установленный трудовым законодательством (ст. 193 ТК РФ). В этом случае работнику будет выгодно самостоятельно написать заявление об увольнении, чтоб избежать серьезных последствий.

И так, работодатель может избежать подобных неприятностей, когда им предприняты следующие пошаговые действия.

Шаг 1

- сформировать комиссию из трех сотрудников компании, включая ответсвенное лицо, выявившее нарушение, и двух свидетелей,

Шаг 2

- в присутствии членов комиссии и совершившего нарушение работника, составить акт о выявленном нарушении в двух экземплярах (для работника и работодателя).

В акте:

перечислить членов комиссии – фамилия имя отчество, должность,
указать дату, время и место его составления,
в отношении какого сотрудника составлен акт, его фамилия имя отчество, должность,
описать по существу, что работник совершил или нарушил,

после чего написать следующее:
«принято решение взять с работника письменное объяснение»,

- подписать акт: работником и членами комиссии.

В случае, если работник обнаружен в состоянии опьянения (алкогольного, наркотического, токсического), составляется акт отстранения от работы на период времени пока не протрезвеет.

Шаг 3

- взять письменные объяснения с виновного работника о выявленном нарушении
Ниже приведены примеры  подобного рода объяснений.

Шаг 4

- взять письменные объяснения свидетелей происшествия и других ответственных лиц (медсестры, бригадира, лица, ответственного за допуск к работе работника, если это применимо к конкретному случаю), объяснения составляются по тому же принципу как у работника-нарушителя.

Шаг 5

- собрать пакет документов: акт и указанные выше объяснения лиц, подготовить служебную докладную Руководителя подразделения, на котором произошло ЧП, Генеральному директору о выявленном нарушении с приложением акта о выявленном нарушении и письменного объяснения работника.

Шаг 6

- направить эти  документы (см. Шаг 5) Генеральному директору компании.

Шаг 7

В случае увольнения по ст. 81 ТК обязательно

- Генеральный директор или его уполномоченное лицо проводят рабочее совещание с подготовкой письменного протокола по вопросу обнаруженного нарушения для принятия решения о наложении дисциплинарного взыскания на работника или отказа, на котором должны быть рассмотрены следующие основные вопросы:

- характеристика личности сотрудника: его заслуги, учесть рабочий стаж, срок работы в компании, налагалось ли ранее дисциплинарное взыскание, насколько его проступок является существенным?
- решить вопрос о целесообразности наложения на работника дисциплинарного взыскания.
- принять соответствующее решение: наложить дисциплинарное взыскание, указать какое именно (замечание, выговор, увольнение) на каком основании или отказаться от применения указанных мер.
- если компания принимает решение уволить работника по статье, то необходимо рассмотреть данный вопрос в этом же протоколе. При этом учеть заслуги работника, рабочий стаж, срок работы в компании, налагались ли ранее дисциплинарные взыскания, насколько его проступок является существенным.
- указать срок привлечения к дисциплинарной ответственности – 1 месяц с момента обнаружения проступка.
- принять соответствующее решение: наложить дисциплинарное вызыскание, указать какое именно и на основании какого пункта ст. 81 ТК.

В протоколе указать день, время, место проведения совещания, присутствующих сотрудников и работника-нарушителя, отразить ответы на основные вопросы, перечисленные выше, протокол подписать участниками совещания.

Шаг 8

При наложении дисциплинарного взыскания любого вида.

Отделу кадров компании нужно подготовить приказ о наложении дисциплинарного взыскания на работника.

 В случае его увольнения: выдать работнику обходной лист (при необходимости) и подготовить приказ о прекращении (расторжении) трудового договра с работником (увольнении), обязательно проставить дату увольнения.

При увольнении работника бухгалтерия компании должна подготовить следующие документы:

 - Расчетные листы, ведомости для осуществления окончательного расчета.

Следует отметить, что за время отсутствия работника на работе заработная плата ему не начисляется, поскольку он не выполняет трудовой функции, но при этом работник продолжает числиться сотрудником компании.

Шаг 8

Ознакомить работника:

В случае принятия решения увольнения по ст. 81 ТК РФ:

- с приказом о наложении дисциплинарного взыскания,
- с приказом о наложении дисциплинарного взыскания в виде увольнения,
- с приказом о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении).

В случае увольнения работника по собственному желанию:

- с приказом о наложении дисциплинарного взыскания (если принято соответствующее решение),
- с приказом о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении).

Шаг 9

Обратить внимание на то, что окончательный расчет с работником компания должна произвести в день увольнения, в этот же день должна быть выдана ему трудовая книжка. В ведомостях в получении окончательного расчета работник должен расписаться.

В журнале движения трудовых книжек или в приказе об увольнении работник должен расписаться за получение на руки трудовой книжки.

 

 ВОЗМОЖНЫЕ ТРУДНОСТИ:

 1. Работник отказывается подписывать документы о выявленном нарушении.

 Действия компании:

непосредственно в этом документе делается отметка: «Работник Петров П.П. от подписи отказался»,
свидетели ставят свою подпись, фамилию инициалы,
документы отправляются почтой ценным письмом с уведомлением о вручении.

2. Работник не приходит за окончательным расчетом и за трудовой книжкой.

 Действия компании:

Сразу же направить работнику письмо с просьбой явиться в компанию в рабочее время за получением окончательного расчета и трудовой книжки или дать свое письменное согласие на отправление трудовой книжки почтой по месту его регистрации по месту жительства.

Вся переписка с работником направляется почтой ценным письмом с уведомлением о вручении.

Также можно направить телеграмму с уведомлением о вручении.

КАК НАПИСАТЬ ОБЪЯСНЕНИЕ?

Объяснение пишется в свободной форме.

Обычно имеет следующую структуру:

1.       ШАПКА ОБЪЯСНЕНИЯ

Заполняется как заявление в правом верхнем углу листа, должно содержать следующие сведения:

кому адресовано объяснение: Генеральному директору ООО «ТРИ ПОРОСЕНКА»
Фамилия, инициалы: Хрюну Х.Х.
Фамилия инициалы работника- нарушителя: Петров П.П.
Адрес проживания пишем так: прож.: г. Москва, ул. Ленина, д.8, корп. 5, кв. 23
адрес регистрации: г. Тверь, ул. Центральная 5, кв. 18»

 Обязательно должен быть указан адрес фактического проживания или адрес  регистрации работника-нарушителя по месту жительства полностью, включая индекс (желательно).

 После заполнения шапки, отступив чуть ниже и уже посередине листа, работник пишет слово:

Объяснение

 2. СОДЕРЖАНИЕ ОБЪЯСНЕНИЯ

Я, Петров Петр Петрович, работаю в ООО«ТРИ ПОРОСЕНКА» в должности технолога (пример).
Дальше пишется текст примерно такого содержания – такого-то числа я совершил (увидел, сделал замечание) то-то, потому что… свою вину признаю/не признаю.

3. ЗАВЕРШЕНИЕ ОБЪЯСНЕНИЯ

 Работник ставит дату предоставления письменного объяснения, свою подпись и ее расшифровку.

ОБРАЗЦЫ:

Образец № 1 Опоздание на работу:

Генеральному директору ООО «ТРИ ПОРОСЕНКА»
Хрюну Х.Х.
Петров П.П.
прож.: г. Москва, ул. Ленина, д.8, корп. 5, кв. 23
адрес регистрации: г. Тверь, ул. Центральная 5, кв. 18

Объяснение

 15 марта 2012 года я опоздал на работу по причине… (указать).

15 марта 2012 года                              подпись                      П.П. Петров

 

_____________________________________________________________________________________

 Образец № 2 Отсутствие на рабочем месте или прогуле (отсутствие на рабочем месте более четырех часов):

Генеральному директору ООО «ТРИ ПОРОСЕНКА»
Хрюну Х.Х.
Петров П.П.
прож.: г. Москва, ул. Ленина, д.8, корп. 5, кв. 23
адрес регистрации: г. Тверь, ул. Центральная 5, кв. 18

Объяснение

 15 марта 2012 года с 12 час. 00 мин. до 16 час. 00 мин. я отсутствовал на своем рабочем месте, потому что… (написать причины проступка).
Руководству о возможном моем отсутствии не сообщил, потому что… (указать).
Оправдательные документы о моем отсутствии на рабочем месте предоставил/предоставить не могу.
Свою вину я полностью признаю/не признаю и раскаиваюсь/не раскаиваюсь.

15 марта 2012 года                              подпись                      П.П. Петров

_____________________________________________________________________________________

Образец № 3 Выявление факта хищения:

 Генеральному директору ООО «ТРИ ПОРОСЕНКА»
Хрюну Х.Х.
Петров П.П.
прож.: г. Москва, ул. Ленина, д.8, корп. 5, кв. 23
адрес регистрации: г. Тверь, ул. Центральная 5, кв. 18

Объяснение

 15 марта 2012 года мною было получено требование о предоставлении письменного объяснения по факту: обнаруженных в моих вещах ценностей, принадлежащих сотружникам компании/наличия моей подписи на основании которой, был выпущен автомобиль госномер ТВ 5678 RU  загруженный стройматериалами со стройплощадки, в результате чего материалы были похищены (перечислить какие), примерной стоимостью более 20 000 руб.
Указанные действия совершил, потому что… (указать).
Свою вину я полностью признаю и раскаиваюсь.
Я готов возместить материальный ущерб пострадавшим лицам, вернуть похищенные мною вещи.
Прошу не обращаться в полицию и уволить меня по собственному желанию.
Заявление об увольнении прилагаю к объяснению

15 марта 2012 года                              подпись                      П.П. Петров

_____________________________________________________________________________________

Образец № 4 Обнаружение работника в состоянии опьянения:

 Генеральному директору ООО «ТРИ ПОРОСЕНКА»
Хрюну Х.Х.
Петров П.П.
прож.: г. Москва, ул. Ленина, д.8, корп. 5, кв. 23
адрес регистрации: г. Тверь, ул. Центральная 5, кв. 18

Объяснение

 15 марта 2012 года я пришел на работу пьяным, потому что… (причины).
Свою вину я полностью признаю и раскаиваюсь.
Прошу не налагать на меня дисциплинарное взыскание и уволить меня по собственному желанию. Заявление об увольнении прилагаю к объяснению.

15 марта 2012 года                              подпись                      П.П. Петров

_____________________________________________________________________________________

 
Не прокомментировали

Написано в Заметки юриста

 

Узник Закона

03 Дек

 

В прошлом месяце столкнулась интересной ситуацией. Между компаниями был заключен договор строительного подряда. Цену договора стороны определили твердой, что означает: не подлежащей изменению в течение действия договора. После заключения договора заказчик решил доработать техническую документацию, увеличив объем работ на 5%, после чего потребовал от компании подрядчика выполнить их безвозмездно. Позицию свою обосновывал так:

  • ч. 6 ст. 709 ГК РФ указывает на то, что “Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов”
  • в ч. 1 ст. 744 ГК РФ предусматривается, что “Заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают 10 процентов указанной смете общей стоимости работ строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ”
  • согласно ч. 3 ст. 744 ГК “Подрядчик вправе требовать пересмотра сметы, если по независящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять процентов”
  • в соответствии с ч. 5 ст. 744 ГК РФ “Подрядчик вправе требовать возмещения разумных расходов, которые понесены им в связи с установлением и устранением дефектов в технической документации”

“Исходя из вышеизложенного, работы по указанному договору должны выполняться генеральным подрядчиком в счет твердой цены договора”.

Что буквально означает – за свой счет.

По смыслу закона изменять техдокументацию может только заказчик. В свою очередь, подрядчик должен выполнять работы исключительно в соответствии с ней (п. 1 ст. 743 ГК РФ). Отказаться от выполнения дополнительных работ он не может.

Заказчик может вносить изменения в рабочую документацию неоднократно на протяжении действия договора, только если они не превышают 10% от сметной стоимости и не меняют характера предусмотренных в договоре работ, последнее примерно означает следующее: нельзя заставить маляра укладывать кирпич.

И что получается?… Заказчик имеет дополнительный лимит – 10%, то есть после заключения договора с подрядчиком может поставить его перед фактом увеличения объемов работ. Положение подрядчика явно слабое. Ведь пределы 10% могут колебаться от рубля до сотен миллионов.

Налицо признаки кабальной сделки, то есть когда “Сделка совершена на крайне невыгодных для себя условиях, чем другая сторона воспользовалась” (положение п. 1 ст. 179 ГК РФ). Кабальные сделки недействительны. Кроме того, действующее законодательство устанавливает запрет злоупотребления правом (п. 1 ст. 10 ГК РФ).

Несмотря на подобные гарантии государства,  выходит, что подрядчик изначально является
узником Закона.

Так ли это на самом деле? Попробуем разобраться.

Обратим внимание на начала гражданского законодательства, которые направлены непосредственно на защиту интересов слабейшей стороны.

Следуя убедительной позиции заказчика, такой стороной является подрядчик.

Подрядчик обязан выполнить работы и сдать надлежащий результат заказчику. Без результата, то есть построенного объекта – не будет оплаты. По логике заказчика предусмотренного в договоре вознаграждения вполне достаточно. Заказчик свободно некоторые работы из техдокументации убирает, более дорогостоящие добавляет. Вследствие чего подрядчик вынужден вкладывать в строительство собственные деньги. Заключая договор, подрядчик рассчитывает получить определенный размер прибыли, который в результате изменения рабочей документации уменьшается до 10%. Возможно, что эти деньги подрядчик просто напросто дарит заказчику?

Что говорит на это счет закон?

ГК РФ запрещает дарение между юридическими лицами… но налоговое законодательство допускает такое дарение и устанавливает определенные последствия, а именно, включив безвозмездно полученное имущество в налоговую базу (пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ и пп. 11 п. 1 ст. 25 НК РФ).

Для расчета налога определяется стоимость полученного имущества.

Если применить указанное к нашей ситуации – стоимость «подарка» нужно определить. Для этого необходимо согласовать стоимость используемых материалов и новых работ.

Таким образом, если заказчик решил внести изменения в техническую документацию в пределах 10% от сметной стоимости, то цена таких работ согласовывается сторонами обязательно. Смету стороны в таком случае не должны согласовывать.

Цена договора остается по-прежнему твердой, никто об этом даже не собирается спорить, только дополнительные работы не перестали быть дополнительными, являются совершенно другим объемом работ, который выходит за рамки твердой цены, подлежит оценке и оплате.

Когда дополнительные работы не превышают 10% от сметной стоимости работ, сторонам следует:

  • согласовать их стоимость, без оформления сметы;
  • принять их по актам выполненных работ (по формам КС-2, КС-3);
  • на основании этих же актов произвести оплату.

Нормой ст. 744 ГК РФ заказчику гарантировано безусловное согласие подрядчика выполнить дополнительный объем работ в пределах 10% от сметной стоимости работ. Одновременно это означает, что при превышении процентной ставки объемов, подрядчик может отказаться от их выполнения, а заказчик для выполнения дополнительных объемов будет вынужден прибегнуть к поиску другого подрядчика.

Тогда, когда подрядчик готов взяться за выполнение дополнительных работ, стороны согласуют дополнительную смету и заключают дополнительное соглашение к договору. Здесь подрядчик снова должен быть внимательным и приступить к выполнению работ после согласования соответствующего дополнительного соглашения и сметы заказчиком. В противном случае заказчик вправе отказаться от их оплаты. Соответственно требования о возмещении своих убытков можно будет предъявлять непосредственно собственнику имущества, возникшего в результате производства работ, по правилам о неосновательном обогащении.

Хочу подчеркнуть, что выполнение работ за свой счет имеет признаки неосновательного обогащения, регулирование последствий которого осуществляется главой 60 ГК РФ. Неосновательное обогащение это всегда некая полученная и не оплаченная имущественная выгода одного лица за счет другого. Она возникает в момент, когда заказчик оформляет на результат работ право собственности. Здесь подрядчик является потерпевшим, а заказчик обязан возвратить ему полученную имущественную выгоду. Если собственником результата работ является иное лицо, то подобные требования предъявляются выгодоприобретателю – собственнику, как было сказано выше.

В моем случае компания заказчика согласилась оплатить дополнительные работы, а кредитующий строительные работы банк также одобрил оплату дополнительных работ. Если Вы столкнулись с подобным невежеством заказчика, не «складывайте крылья» раньше времени. Свои законные права следует отстаивать!!!

Примерами судебной практики для похожих случаев могут служить: Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 17 мая 2011 года № КГ-А40/3510-11 по делу № А40-32588/10-141-278 (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда № 09АП-32417/2010-ГК от 21 января 2011 года); Постановление девятого арбитражного апелляционного суда от 10 июня 2010 года № 09АП-10807/2010-ГК по делу № А40-113292/09-24-916.

Удачи :)

Ольга Федорова

 
Не прокомментировали

Написано в Заметки юриста, Новости

 

Удержание излишне выплаченной заработной платы или обращение волосатой руки работодателя на деньги, принадлежащие работнику.

23 Ноя

 

Бывают случаи, когда работодатель ставит работника перед фактом своего «очередного» решения. Зачастую такие решения работником «проглатываются», после чего он возвращается непосредственно на свое рабочее место.

Вроде бы все как всегда, что-то работника устраивает, что-то нет. Менять ничего не хочется по ряду причин, прежде по незнанию своих прав, после в силу привычки, также ради сложившихся отношений, ставшего родным коллектива и много другого. Да и просто боязно. По сути это такие маленькие оправдания своей беспомощности в разрешении незнакомой ситуации. Оправдать свое «проглатывание» решений руководителя можно всем чем угодно, только стоит ли? Особенно, если такое решение работодателя бьет по собственному карману?

Как в каждом конкретном случае поступить – решать Вам самим. Только как юрист, особенно, когда дело касается разного рода удержаний из заработной платы, советую все же обращать внимание работодателя на требования трудового законодательства, соблюдение которых касаются обеих сторон и в первую очередь – работодателя.

Ко мне обратилась моя хорошая знакомая, она работает в одном издательстве Белгорода журналистом, обратилась с таким вопросом:

«Если всему коллективу в 2009 г была сделана переплата к зарплате, в 2011-м могут её вычесть?»

Краткий ответ – не могут.

Речь идет об удержании из зарплаты. Такие удержания может производить работодатель только в порядке, предусмотренном ст. 137 Трудового кодекса РФ.
Зарплата, излишне выплаченная работнику может быть взыскана исключительно в случае:
• счетной ошибки (например, человеческий фактор, сбой программы),
• если трудовая инспекция признала вину работника в невыполнении норм труда или простое,
• если суд признает, что заработная плата была излишне выплачена работнику в связи с неправомерными действиями работника.

Обратите внимание, что решение об удержании работодатель вправе принять не позднее одного месяца со дня окончания срока неправильно исчисленных выплат и при условии, что работник не оспаривает оснований и размеров этого удержания.

В данном конкретном случае работодателем пропущен установленный законом срок, поэтому удержание будет считаться незаконным (об оспаривании указанного факта исходные данные отсутствуют).
Для признания его таковым работнику достаточно обратиться с жалобой в трудовую инспекцию, прокуратуру или решить вопрос в суде. После чего работодатель обязан будет вернуть удержанные суммы.

Кроме того, выплата удержаний после вынесения решения органом, уполномоченным на разрешение трудовых споров, исполняется работодателем незамедлительно, при этом установленные сроки на обжалования такого решения (10 дней со дня вынесения решения) у работодателя сохраняются.

Еще хочу обратить Ваше внимание на то, что общий размер всех удержаний не может превышать 20% за каждый месяц. Указанная процентная ставка может быть расширена до 50% – 70% в предусмотренных законом случаях, но поскольку это не имеет отношения к сути вопроса в дебри предлагаю не лезть. Такие вопросы будут рассмотрены в будущем.

В завершении хочется вспомнить выводы окружающих о том, что жизнь полна сюрпризов, что законы в нашей стране не действуют. Только, по сути, повторю – все это оправдания своей юридической безграмотности. При этом вины простого работника в этом нет. Законы сложны и непонятны, а уж их применение тем более, понятными их делает простое описание юристом действия закона в конкретной ситуации, так сказать, толкование для людей. После чего пользоваться своими правами и с умом становится просто.

Ольга Федорова

 
1 комментарий

Написано в Заметки юриста