В прошлом месяце столкнулась интересной ситуацией. Между компаниями был заключен договор строительного подряда. Цену договора стороны определили твердой, что означает: не подлежащей изменению в течение действия договора. После заключения договора заказчик решил доработать техническую документацию, увеличив объем работ на 5%, после чего потребовал от компании подрядчика выполнить их безвозмездно. Позицию свою обосновывал так:
- ч. 6 ст. 709 ГК РФ указывает на то, что “Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов”
- в ч. 1 ст. 744 ГК РФ предусматривается, что “Заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают 10 процентов указанной смете общей стоимости работ строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ”
- согласно ч. 3 ст. 744 ГК “Подрядчик вправе требовать пересмотра сметы, если по независящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять процентов”
- в соответствии с ч. 5 ст. 744 ГК РФ “Подрядчик вправе требовать возмещения разумных расходов, которые понесены им в связи с установлением и устранением дефектов в технической документации”
“Исходя из вышеизложенного, работы по указанному договору должны выполняться генеральным подрядчиком в счет твердой цены договора”.
Что буквально означает – за свой счет.
По смыслу закона изменять техдокументацию может только заказчик. В свою очередь, подрядчик должен выполнять работы исключительно в соответствии с ней (п. 1 ст. 743 ГК РФ). Отказаться от выполнения дополнительных работ он не может.
Заказчик может вносить изменения в рабочую документацию неоднократно на протяжении действия договора, только если они не превышают 10% от сметной стоимости и не меняют характера предусмотренных в договоре работ, последнее примерно означает следующее: нельзя заставить маляра укладывать кирпич.
И что получается?… Заказчик имеет дополнительный лимит – 10%, то есть после заключения договора с подрядчиком может поставить его перед фактом увеличения объемов работ. Положение подрядчика явно слабое. Ведь пределы 10% могут колебаться от рубля до сотен миллионов.
Налицо признаки кабальной сделки, то есть когда “Сделка совершена на крайне невыгодных для себя условиях, чем другая сторона воспользовалась” (положение п. 1 ст. 179 ГК РФ). Кабальные сделки недействительны. Кроме того, действующее законодательство устанавливает запрет злоупотребления правом (п. 1 ст. 10 ГК РФ).
Несмотря на подобные гарантии государства, выходит, что подрядчик изначально является
узником Закона.
Так ли это на самом деле? Попробуем разобраться.
Обратим внимание на начала гражданского законодательства, которые направлены непосредственно на защиту интересов слабейшей стороны.
Следуя убедительной позиции заказчика, такой стороной является подрядчик.
Подрядчик обязан выполнить работы и сдать надлежащий результат заказчику. Без результата, то есть построенного объекта – не будет оплаты. По логике заказчика предусмотренного в договоре вознаграждения вполне достаточно. Заказчик свободно некоторые работы из техдокументации убирает, более дорогостоящие добавляет. Вследствие чего подрядчик вынужден вкладывать в строительство собственные деньги. Заключая договор, подрядчик рассчитывает получить определенный размер прибыли, который в результате изменения рабочей документации уменьшается до 10%. Возможно, что эти деньги подрядчик просто напросто дарит заказчику?
Что говорит на это счет закон?
ГК РФ запрещает дарение между юридическими лицами… но налоговое законодательство допускает такое дарение и устанавливает определенные последствия, а именно, включив безвозмездно полученное имущество в налоговую базу (пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ и пп. 11 п. 1 ст. 25 НК РФ).
Для расчета налога определяется стоимость полученного имущества.
Если применить указанное к нашей ситуации – стоимость «подарка» нужно определить. Для этого необходимо согласовать стоимость используемых материалов и новых работ.
Таким образом, если заказчик решил внести изменения в техническую документацию в пределах 10% от сметной стоимости, то цена таких работ согласовывается сторонами обязательно. Смету стороны в таком случае не должны согласовывать.
Цена договора остается по-прежнему твердой, никто об этом даже не собирается спорить, только дополнительные работы не перестали быть дополнительными, являются совершенно другим объемом работ, который выходит за рамки твердой цены, подлежит оценке и оплате.
Когда дополнительные работы не превышают 10% от сметной стоимости работ, сторонам следует:
- согласовать их стоимость, без оформления сметы;
- принять их по актам выполненных работ (по формам КС-2, КС-3);
- на основании этих же актов произвести оплату.
Нормой ст. 744 ГК РФ заказчику гарантировано безусловное согласие подрядчика выполнить дополнительный объем работ в пределах 10% от сметной стоимости работ. Одновременно это означает, что при превышении процентной ставки объемов, подрядчик может отказаться от их выполнения, а заказчик для выполнения дополнительных объемов будет вынужден прибегнуть к поиску другого подрядчика.
Тогда, когда подрядчик готов взяться за выполнение дополнительных работ, стороны согласуют дополнительную смету и заключают дополнительное соглашение к договору. Здесь подрядчик снова должен быть внимательным и приступить к выполнению работ после согласования соответствующего дополнительного соглашения и сметы заказчиком. В противном случае заказчик вправе отказаться от их оплаты. Соответственно требования о возмещении своих убытков можно будет предъявлять непосредственно собственнику имущества, возникшего в результате производства работ, по правилам о неосновательном обогащении.
Хочу подчеркнуть, что выполнение работ за свой счет имеет признаки неосновательного обогащения, регулирование последствий которого осуществляется главой 60 ГК РФ. Неосновательное обогащение это всегда некая полученная и не оплаченная имущественная выгода одного лица за счет другого. Она возникает в момент, когда заказчик оформляет на результат работ право собственности. Здесь подрядчик является потерпевшим, а заказчик обязан возвратить ему полученную имущественную выгоду. Если собственником результата работ является иное лицо, то подобные требования предъявляются выгодоприобретателю – собственнику, как было сказано выше.
В моем случае компания заказчика согласилась оплатить дополнительные работы, а кредитующий строительные работы банк также одобрил оплату дополнительных работ. Если Вы столкнулись с подобным невежеством заказчика, не «складывайте крылья» раньше времени. Свои законные права следует отстаивать!!!
Примерами судебной практики для похожих случаев могут служить: Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 17 мая 2011 года № КГ-А40/3510-11 по делу № А40-32588/10-141-278 (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда № 09АП-32417/2010-ГК от 21 января 2011 года); Постановление девятого арбитражного апелляционного суда от 10 июня 2010 года № 09АП-10807/2010-ГК по делу № А40-113292/09-24-916.
Удачи 
Ольга Федорова